“九民纪要”撑腰 上市公司“被担保”免责率显著提升

个所税网  阅读数  616  2019-12-05 08:28:01

 

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控股股东、理论 控制人等经过 资金占用、违规担保等方式损伤 上市公司利益,不时 以来都是监管部门查处的重点。去年11月份,《全国法院民商事审问 工作会议纪要》(简称《纪要》,也是法律界俗称的“九民纪要”)发布,对上市公司违规担保合同的效能 认定,制定了统一裁判规范 ,补偿 行政伎俩 的局限,也有助于从源头遏制上市公司违规担保。

据统计,自《纪要》发布以来,共发作 7单触及 上市公司违规担保判决,这些判决判定 担保协议无效,其中,5单判决判定 公司无需承担 任何义务 。

近日,证监会对会计师在上市公司资金占用和违规担保中的审计要点,也提出针对性央求 。业内人士以为 ,目前,从源头到中介,再到最终 的审问 ,打击违规担保的多方合力正在构成 ,估量 未来 资本市场将构成 良好的担保生态,有助于上市公司高质量展开 。

违规担保协议无效

“《纪要》是最高法在总结全国商事审问 阅历 的基础 上,为了指导全国法官在处置 同类案件时作为法律适用参照,目的是规范 法官统一裁判尺度,整体进步 司法公信力。”北京市证信律师事务所开创 合伙人季境对《证券日报》记者表示。

上述5单上市公司被判无责的案件中,*ST天马的微弘保理借款合同纠葛 案就是其中一例。去年12月初,*ST天马收到了微弘保理借款合同纠葛 案一审问 决,公告显现 ,公司相关违规担保协议被判无效,公司无需对案件债务承担 担保义务 。

“这起担保是控股股东违规操作的,没有走任何内部流程,更没有经过股东大会的审议。另外,公司是上市公司,一切 规则和信息都能够 在公告里查询,债权人若有心查一下,就会知道 担保事项有没有经过 内部的审核。”*ST天马董秘办相关人士在接受 《证券日报》记者采访时表示。

据*ST天马公告,被担保方为公司理论 控制人控制的公司,是上市公司关联方。依据 公司章程,上市公司对其提供担保须经股东大会表决批准。北京市朝阳区人民法院的判决书显现 ,*ST天马章程及披露的相关信息均为公开信息,债权人微弘保理公司均能够 查询到上述信息。“现没有证据证明在借款当时微弘保理公司对此中止 了方式 检查 ,也没有证据证明天马轴承公司(*ST天马)对当时的担保行为经过了股东大会批准,故该《借款及保证协议》对天马轴承公司不发作 法律效能 。”

据《证券日报》记者梳理,这是*ST天马在2019年收到的第三份违规担保合同无效、公司无责的判决书。此前2单违规担保案件被判公司无责,皆因被担保方为上市公司关联方,对外担保没有经过股东大会审议经过 ,故对*ST天马不发作 效能 。

季境表示,《纪要》以担保合同双方好意 为切入点,既包括债权人谨慎 检查 义务,又包括上市公司的依法、依章决策义务。同时,还央求 控股股东或实控人不得实施 过度支配与控制。

业内人士以为 ,《纪要》对上市公司对外担保能否 必需 经过公司股东会或董事会决议作出了统一认定,同时也规则 债权人具有检查 义务,有助于从源头上遏制上市公司违规担保的发作 。

推进 公司完善内控

“防备 上市公司违规担保,基本 上依赖于上市公司管理 及内部控制的健全和完善。”毕马威中国相关业务担任 人在接受 《证券日报》记者采访时表示,关于 违规担保,一方面是预防,一方面是处分 。需求 加大检查力度并且严肃处分 ,要使上市公司控股股东、实控人“不敢做”,进步 违法本钱 和惩罚 力度能够 起到更重要的防治作用。

去年11月份,证监会副主席阎庆民表示,进步 上市公司质量方面要强化精准监管,紧盯财务造假、资金占用、违规担保等行为,净化市场环境。近日,《证券法》修订经过 ,新《证券法》的信息披露章节中,也增加了上市公司需及时披露对外担保的相关规则 。

业内人士以为 ,《纪要》和新《证券法》为打击上市公司违规担保行为,提供司法和法律保证 ,补偿 了行政伎俩 的局限,也将倒逼上市公司增强 内控,优化资本市场担保生态,进一步进步 上市公司质量。

此外,毕马威中国相关业务担任 人表示,近日,证监会发布的《会计监管风险提示第9号——上市公司控股股东资金占用及其审计》,从上市公司管理 层面,到资金管理、担保业务、投资管理等在内的细致 业务层面,点明需重点关注的关键内部控制要点,将推进 上市公司完善内部控制,也有益于监管机构增强 外部监视 ,进而推进 上市公司质量的提升。

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